對減輕處罰為何不再設下限規(guī)定？

一是設定減輕處罰下限，沒有法律依據(jù)支撐；

二是設定減輕處罰下限，與過罰相當原則相悖；

三是設定減輕處罰下限，會造成一些輕微違法食品案件無法執(zhí)行。如，新《食品安全法》體現(xiàn)了“四個最嚴”要求，罰款起點高，低限設定在2000元（第一百二十五條、第一百三十三條）、5000元、5萬元以上。《食品安全法》頒布后，就全省查辦案件來看，絕大多數(shù)案件是經(jīng)營超過保質(zhì)期食品、變質(zhì)食品，貨值僅幾十元，但是其違法情形按《食品安全法》第124條“違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五萬元以上十萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款”，處罰低限為5萬元，很多案件無法執(zhí)行。

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云南省食品藥品行政處罰裁量適用規(guī)則

第一章 總 則

第一條 為規(guī)范食品藥品行政處罰裁量權(quán)行使，維護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》等相關法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，以及國家食品藥品監(jiān)督管理總局《藥品和醫(yī)療器械行政處罰裁量適用規(guī)則》，結(jié)合本省實際，制定本規(guī)則。

第二條 本省食品藥品監(jiān)管部門實施行政處罰過程中，行使行政處罰裁量權(quán)適用本規(guī)則。

第三條 本規(guī)則所稱行政處罰裁量權(quán)，是指食品藥品監(jiān)管部門在作出行政處罰時，依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，對行政處罰的種類、幅度確定具體處罰標準的權(quán)限。

第四條 食品藥品監(jiān)管部門法制工作機構(gòu)負責本級行政處罰裁量行為的指導、監(jiān)督和規(guī)范。

第五條 行使行政處罰裁量權(quán)，應當遵循法定、合理、公平公正、過罰相當、處罰與教育相結(jié)合的原則。

第六條 食品藥品監(jiān)管部門行使行政處罰裁量權(quán)，應當從法律目的、違法事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度及案件主體、客體、主觀、客觀等方面，結(jié)合以下情節(jié)進行綜合裁量：
  （一）違法產(chǎn)品的風險性；
  （二）涉案產(chǎn)品的數(shù)量、貨值金額；
  （三）違法行為的侵害對象和持續(xù)時間；
  （四）當事人配合查處表現(xiàn)及整改情況；
  （五）其他依法應當考慮的裁量因素。

第二章 實體規(guī)則

第七條 依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章設定的處罰種類、幅度，結(jié)合當事人違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)、產(chǎn)品風險性和社會危害后果等因素，行政處罰裁量結(jié)果分為不予、減輕、從輕、一般、從重處罰。

第八條 適用罰款的按照以下標準確定，法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。
  （一）減輕處罰：0＜X＜A
  （二）從輕處罰：A≤X＜A十（B-A）30%
  （三）一般處罰：A+（B-A）30%≤X≤B-（B-A）30%
  （四）從重處罰：B-（B-A）30%＜X≤B
  前款規(guī)定中的X是指擬處罰款數(shù)額（倍數(shù)），A和B分別指法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的處罰款的最低數(shù)額（倍數(shù)）和最高數(shù)額（倍數(shù)）。
  法律、法規(guī)和規(guī)章僅對最高罰款數(shù)額作出規(guī)定的，最低數(shù)額以零元計算。

第九條 有下列情形之一的，應當不予處罰：
  （一）違法行為人不滿十四周歲的；
  （二）精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時實施違法行為的；
  （三）違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，法律另有規(guī)定的除外；
  （四）違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的；
  （五）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應當不予行政處罰的其他情形。

有下列情形之一的，可以不予處罰：
  （一）因不可抗力造成的，可以不予行政處罰；
  （二）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以不予行政處罰的其他情形。

第十條 有下列情形之一的，應當減輕處罰：
  （一）違法行為人已滿十四周歲不滿十八周歲且違法行為危害后果輕微的；
  （二）行政執(zhí)法部門發(fā)現(xiàn)其違法行為前，主動如實報告違法行為，且危害后果輕微的；
  （三）首次違法且未造成危害后果的；
  （四）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應當減輕處罰的其他情形。

有下列情形之一的，可以減輕處罰：
  （一）主動消除或減輕違法行為危害后果的；
  （二）配合行政機關查處違法行為有立功表現(xiàn)的；
  （三）受他人脅迫有違法行為的；
  （四）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以減輕處罰的其他情形。

第十一條 有下列情形之一的，應當從輕處罰：
  （一）違法行為人已滿十四周歲不滿十八周歲的；
  （二）在共同違法行為中起次要作用或者輔助作用的；
  （三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應當從輕處罰的其他情形。

有下列情形之一的，可以從輕處罰：
  （一）首次違法且危害后果輕微的；
  （二）按行政執(zhí)法部門要求召回產(chǎn)品、積極整改的；
  （三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以從輕處罰的其他情形。

第十二條 有下列情形之一的，應當從重處罰：
  （一）同一主體一年內(nèi)累計三次違反法律法規(guī)規(guī)定受到責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證以外處罰的；
  （二）知道或者應當知道是違法產(chǎn)品，仍然生產(chǎn)、經(jīng)營、使用的；
  （三）知道或者應當知道產(chǎn)品原輔料不符合法定要求或相關標準仍然投入生產(chǎn)的；
  （四）違法生產(chǎn)經(jīng)營高風險產(chǎn)品的；
  （五）以孕產(chǎn)婦、嬰幼兒、兒童等弱勢群體或醫(yī)療機構(gòu)確診的重癥患者為主要侵害對象的；
  （六）故意隱瞞違法事實，偽造、銷毀、隱匿證據(jù)材料的，或者當事人逃逸的；
  （七）毆打、侮辱、謾罵、恐嚇等方式拒絕、阻撓、妨礙監(jiān)管執(zhí)法，或者對舉報人、證人進行打擊報復的；
  （八）違法行為引發(fā)食品藥品安全事故后果嚴重、影響惡劣的；
  （九）在重大災情、疫情或重大突發(fā)性公共事件期間實施違法行為的；
  （十）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應當從重處罰的其他情形。

有下列情形之一的，可以從重處罰：
  （一）不按照規(guī)定及時報告事故信息致使危害后果延續(xù)擴大的；
  （二）擅自動用查封扣押場所、物品的；
  （三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以從重處罰的其他情形。

第十三條 本規(guī)則規(guī)定的不予、減輕、從輕、從重處罰以外的處罰情形為一般處罰情形，給予一般處罰。

第十四條 同一當事人有兩種以上違法行為，沒有牽連關系的，應當分別裁量，合并處罰；有牽連關系的，適用吸收原則，從重處罰。

第三章 程序規(guī)則

第十五條 食品藥品監(jiān)督管理部門在進行案件調(diào)查和實施行政處罰時，對已有證據(jù)證明有違法行為的當事人，應當責令改正或者限期改正違法行為。

第十六條 案件承辦人員在案件調(diào)查、檢查、勘驗過程中，應當依法、全面、客觀收集可能影響行政處罰裁量的證據(jù)。

第十七條 處罰裁量的具體建議由案件承辦人員在《案件調(diào)查終結(jié)報告》中提出，并說明相關的事實、理由和依據(jù)；在案件合議中，對不予、減輕、從輕、一般、從重處罰的意見（含不同意見）應當在會議記錄或重大案件集體討論記錄中載明。
  對涉及減輕或重大、復雜行政處罰的裁量，應當由食品藥品監(jiān)督管理部門負責人集體討論決定。

第十八條 　案件審核機構(gòu)應當對處罰裁量行使情況進行審核：
  （一）不予、減輕、從輕、從重處罰的理由是否成立，是否有相關證據(jù)予以支持；
  （二）減輕、從輕、從重處罰的幅度是否適當合理；
  （三）對于當事人提出陳述、申辯的意見是否予以研究采納，不予采納的理由是否充足。

第十九條 作出行政處罰前，應當書面告知當事人擬作出行政處罰的事實、理由（包括減輕、從輕或從重處罰適用情況）、依據(jù)以及依法享有陳述申辯或者聽證的權(quán)利。
  當事人提出的事實、理由和證據(jù)，應當復核；當事人提出的事實、理由或證據(jù)經(jīng)復核成立的，應當采納。

第二十條 食品藥品監(jiān)督管理部門作出行政處罰決定，應當在行政處罰決定書中說明裁量理由。

第四章 監(jiān)督規(guī)則

第二十一條 各級食品藥品監(jiān)督管理部門應當加強行政執(zhí)法規(guī)范化建設，規(guī)范行政處罰裁量權(quán)，落實行政執(zhí)法責任制和過錯責任追究制，建立健全行政處罰裁量監(jiān)督機制。

第二十二條 各級食品藥品監(jiān)督管理部門應當通過開展典型案例分析、實務培訓等多種方式，規(guī)范行政處罰裁量權(quán)的行使。

第二十三條 各級食品藥品監(jiān)督管理部門應當通過行政執(zhí)法監(jiān)督檢查、行政處罰案卷評查等方式，對本部門行使行政處罰裁量權(quán)的情況進行監(jiān)督檢查。發(fā)現(xiàn)行政處罰裁量權(quán)行使不當?shù)?，應當及時主動糾正。

第二十四條 上級食品藥品監(jiān)督管理部門應當加強對下級食品藥品監(jiān)督管理部門行政處罰裁量權(quán)行使過程的指導和監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)裁量明顯不當?shù)模熈钕奁诟恼挥馄诓桓恼?，有?quán)予以改變或者撤銷。

第二十五條　行使行政處罰裁量權(quán)，違反法律、法規(guī)、規(guī)章和本辦法規(guī)定構(gòu)成行政執(zhí)法過錯的，依法依規(guī)追究過錯責任人的行政責任；涉嫌構(gòu)成犯罪的，移交司法機關依法處理。

第五章 附 則

第二十六條 本規(guī)則所指立功表現(xiàn)，是指提供經(jīng)查證屬實并具有價值的其他食品藥品違法線索、證據(jù)；或者協(xié)助行政執(zhí)法部門查辦其他食品藥品違法案件。

第二十七條 法律、法規(guī)和規(guī)章對違法行為的處罰種類、幅度等作出新的規(guī)定的，省食品藥品監(jiān)督管理局應當對規(guī)范行政處罰裁量權(quán)適用標準適時調(diào)整并向社會公布。

第二十八條 本規(guī)則自2018年1月1日起施行，《云南省食品藥品監(jiān)督管理局關于印發(fā)行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)則和基準的通知》（云食藥監(jiān)法〔2012〕19號）同時廢止。